《外国投资法》征求意见稿对几类企业的影响

　　虽然《外国投资法》征求意见稿(以下简称“征求意见稿”)涉及VIE的规定看似精准打击外国投资者控制的VIE企业，但实际其破坏的是VIE的市场基础，如果这些规定真的变成法律，将造成VIE制度被摧毁，包括政府在内的每个参与者利益都受损的情况出现。

　　1、外资创业者创立的VIE架构企业

　　笔者服务的企业中包括不少这样的企业，创始人有纯外国人，也有港澳台或者美籍华人，他们熟谙国内和海外的交易规则，想从中国互联网发展的大潮中淘金，往往都做得不错。但征求意见稿的规定如果成为法律，他们中的大部分将无法继续经营企业，这对于他们和创业企业所雇佣的员工而言，无异于灭顶之灾。

　　现在的上市公司中就有这样的企业，比如优酷，经营的是在线视频领域，属于外资禁入的领域，创始人古永锵是中国香港公民，在优酷上市时他的股份超过40%，是典型的实际控制人。征求意见稿规定：港澳同胞投资者和华侨在内地投资的，参照适用本法。因此，征求意见稿的规定如果成为法律，古永锵就必须放弃优酷的股权。

　　2、外资公司控制的VIE架构企业

　　因为VIE架构的存在，中国互联网竞争的失败者多了一条退路——卖给国外上市公司。易趣卖给了eBay，卓越卖给了美国亚马逊，eLong卖给了Expedia。此外，还有难以计数的海外公司投资或者并购了很有潜力的发展期中国VIE架构公司，这些公司的经营往往比国内企业更规范，员工的福利待遇更好，商业模式也更健康，本来他们有望成为国内企业的标杆，但征求意见稿的规定如果成为法律，他们中的大部分也将无法继续经营企业。

　　3、国内个人控制的VIE架构上市公司

　　如果征求意见稿的规定成为法律，对国内创业者控制的VIE架构上市公司而言，其生存将成为一种悖论，很可能会被投资者抛弃。

　　海外股票市场中的游戏规则是，如果有人的股权投票权比现有控股股东多，那么投票权多的人就可以控制股东会和董事会，从而经营公司。而征求意见稿的规定则是，如果不是中国人或者中国企业控制这个公司，这家公司就不可以经营中国政府禁止经营的领域。如果国外投资者控股了这家公司，将导致公司无法经营。这个悖论的存在显然与证券上市的初衷相冲突，将破坏这些上市企业的生存环境，至少如果我是投资者，会远离这些股东基本权利受限制的上市公司。

　　4、国内个人控制的VIE架构创业公司

　　虽然征求意见稿会帮助国内创业者消灭一部分海外创业者竞争对手，但这些企业将面临市场环境的恶化问题，首先，如前所述，外资将无法并购这些创业企业，其次，上市的市场环境和投资者信任环境也被征求意见稿破坏了，因此，这些企业将很难利用VIE架构的优势吸引外国投资者。此时VIE架构对其而言，更多的成为了一种累赘。他们可能不得不转型为纯内资企业并断绝海外上市之路。

　　写到这里，大家可能都明白了，如果征求意见稿的规定如果成为法律，虽然给国内公司个人控制的VIE企业留了空间，但实际就是断绝了VIE架构的生存基础：外资控制的VIE架构公司将无法经营，中国公民控制的VIE架构海外上市公司将失去上市基础，中国公民控制的VIE架构创业公司也将被迫放弃VIE架构。

　　根据我的经验判断，中国政府向来比较务实，他们不会一下子就对现行的制度做非常大的颠覆性的改动，因此，征求意见稿的规定在成为法律之前将会被很大程度的进行修改，应该不会出现VIE架构企业马上被关闭的情况。

　　不过中国政府对VIE结构企业进行限制的政策目标应该不会变，他们推行以下制度完全是有可能的：比如要求国外投资者控制的VIE架构企业在三年或更长的时间内引入国内合作者，全部改为合资公司经营，不审批新的VIE架构企业等，不批准VIE企业新的经营业务等。总之VIE企业虽然不会遭遇灭顶之灾，但今后几年时间日子很可能会不太好过。