VIE架构给企业带来的风险

　　vie是一种公司架构模式，企业通过这种模式可以规避国内《外商投资产业指导目录》对于限制类和禁止类行业限制外资进入的规定，通过vie结构，国内企业可以顺利完成赴海外上市或融资。vie结构风险将在长时间内存在，这是由目前中国资本市场的现实环境所决定的。我们充分了解vie结构风险后才能如何去应对。

　　在经济全球化的背景下，国际股权融资迅速发展，而且上市时间短程序便捷，可预期性强，海外资本市场化程度高，境外市场特别是香港、新加坡上市的门槛低、条件更加灵活，国内越来越多的企业选择到香港、纽约、伦敦、新加坡等地上市；由于直接上市程序繁复，成本高、时间长，所以许多企业，尤其是民营企业为了避开国内复杂的审批程序，以间接方式在海外上市。上市成为绝大多数民营企业的目标，特别是获得风险投资基金青睐的企业，并且可以通过vie公司架构模式可以规避国内《外商投资产业指导目录》对于限制类和禁止类行业外资进入的规定，顺利完成赴海外市场上市或融资。

　　一、vie及其结构

　　可变利益实体(variableinterestentities；vie)：为企业所拥有的实际或潜在的经济来源，但是企业本身对此利益实体并无完全的控制权，此利益实体系指合法经营的公司、企业或投资。viespe(特殊目的实体)一种寿命很短的公司。建立这样公司的目的就是完成某些具体的短期任务，比如规避金融风险(通常是破产)、避税或其他监管风险。根据美国财务会计标准委员会(fasb)制定的fin46条款规定：承担vie主要风险和收益的“第一受益人”需要把vie资产合并入自己的财务报表，作为表内资产加以披露。

　　所谓vie结构就是中国境内的自然人在海外成立公司，并且以海外公司在中国境内投资成立的外资公司，用另外的合约来规定自然人在中国境内的内资公司与外资公司的关系。

　　二、vie模式下，企业面临的风险

　　据不完全统计，从2000年开始通过vie结构实现海外上市的国内企业约为250家，其中在美国上市的中国企业几乎全部采用vie式。上市符合各方的共同利益，但也随之带来了各种风险。根据现在中国内vie结构的公司现状，大致归纳了几类风险。

　　（一）政策风险

　　国家相关部门对vie结构采取默许的态度，目前并没有实质的可操作的明文规定。一旦国家相关部委出台相应的规定，可能会对采取vie结构的公司造成影响。

　　（二）外汇管制风险

　　在vie结构中从最初的成立特殊目的公司开始，直至最终的国内利润转移到海外，只有外汇管制从开始到最终监管，也给vie结构带来了更多的风险。

　　1、公司成立的管制

　　根据国家外汇管理局的汇发[2005]75号和汇发[2011]19号文件规定，在特殊目的公司成立时先向国家外汇管理局申请，经其批准后方可发生境外融资、股权变动或返程投资等实质性资本或股权变动。若特殊目的公司发生融资变更事项的，须办理好变更登记手续后，方可以投资、外债等形式调回境内使用，可以办理外商独资企业的申请。从规定可以看出从特殊目的公司成立到进行的每一次变化至到外商独资企业的成立都应先向国家外汇管理部门作相关内容申请并得到批准后，才可以与国内公司与进行业务有关活动。若未能取得批准，海外特殊目的公司与中国境内公司就无法通过该企业购买或协议控制境内资产，也就无法使用vie结构海外上市。

　　2、结汇的管制

　　我国不是一个货币自由兑换的国家，按照国家外汇管理局的汇综发[2008]142汇综发【2011】88号文件规定，只有正常经营需要和合理的商业安排及提供符合外汇管理局规定的结汇申请资料方可申请结汇。但vie结构下的外资企业是有特殊目的的企业，其需要把大量的注册资金转换成人民币交给境内企业使用，这种作法并不符合国家外汇政策的规定。因此，产生了很多与关联企业的合理的商业安排来转移外资企业资金到境内企业。但一些企业为了减少成本，会利用地方的税收优惠和当地政府招商引资的急迫心情，利用“合理的商业安排”申请减免税金后开取发票达到大量结汇的目的。

　　3、利润专一海外的管制

　　利润在境内转移至境外时可能面临外汇管制风险，若想把利润转移至海外，企业也是需要向国家外汇管理部门申请并得到批准才能把利润分配出去。若上市的壳公司没有任何业务在中国内地，如果非中国运营的境外壳公司需要现金，只能依赖于vie向其协议控制方，及境内注册公司分配的股息。但壳公司并不能保证在现有的结构下获得持续的股息分配，就是会得到股息分配但也不一定能通过外汇管理部门的审核将其付到境外壳公司。

　　（三）税务风险

　　vie结构的公司将会涉及大量的关联交易以及反避税的问题，也有可能在股息分配上存在税收方面的风险。在vie结构中为了使境内利润转移至海外，要通过一系列合理的商业安排把境内企业成本费用的供应商转为vie结构中的外商独资企业，用以转移境内企业的利润。但这类安排也给企业带来重复税款、增加了税收成本的风险。因此，vie结构中的外商企业会选择注册在有优惠政策的地方，利用税收优惠来弥补增加的税收成本。也有部分企业为了少纳款还会采取不签订关联交易合同，只凭一张命令来完成交易，以少交或漏交税款的方法来冒险；例如：在美国上市的网易公司——广州网易计算机系统有限公司2005年被发现关联交易不签订正常的业务合同而未依法缴纳印花税贰拾陆万余元，被地税部门责令补缴税款并被罚滞纳金和罚款；广州网易与网易公司的子公司发生关联交易转移利润，并利用关联企业的税率差造成所缴纳的所得税差额达4.63亿元。

　　（四）控制风险

　　外国投资者通过vie结构，协议控制中国境内经营企业的形式来实现对《外商投资产业指导目录》中限制类和禁制类行业的投资。主要是由wfoe公司与境内企业签订一系列控制协议来实现对境内企业决策、管理及利润等方面的控制获取利益。但因vc、pe资于国家限制类、禁止类行业，且国家对vie结构没有明确的法律文件加以保护；因此控制风险在vie结构中对vc、pe是最致命的风险。若是上市成功，风险只是暂时的。但在今年曝出部分中国公司存在会计违规行为之后，导致准备上市的一些公司不得不暂停止步；因此，上市停止可能会造成vc、pc面临投资失败或收不回资金的风险。

　　三、如何应对vie结构面临的风险

　　（一）政策风险的应对

　　国家没有vie结构的相关政策，只是现在对vie结构默许，随着公众对此类事件的关注度越来越高和“土豆网事件”、“支付宝事件”的发生，国家对vie结构的相应政策也会出台。因此我们更要提高对政策风险的认识，对vie事件及时分析和研究，以提高对政策风险的客观性和预见性认识，进行政策风险进行预测和决策，及时有效的防范相关政策出台后对vie结构的冲击。

　　（二）外汇管制风险的应对

　　首先，充分了解国家外汇管理部门办理公司申请的流程，在申请vie结构中外汇管理审批手续时，要按照相关文件要求办理，以防止因公司自身的原因而未取得审批，减少不必要的损失。其次，在vie结构中公司应提高国家外汇政策有充分的认识，及时掌握世界经济和国际外汇市场对我国外汇的影响，并对国家外汇政策进行分析和预策，降低国家外汇政策的改变带来的风险。

　　（三）税收风险的应对

　　在税收风险中企业必须遵循不违背税收法律规定的原则，按照合理合法的思路与方法进行vie结构中的整体税收筹划，并在纳税义务尚未发生时通过对自身的应税经济形为的预见性安排，利用税收优惠的规定，合理的转移vie结构中关联交易的税务定价并通过纳税时间的掌握及收入和支出的合法控制等途径降低税收成本。而且还应该有长远的利益考虑，对税收检查风险、税收政策风险要有充分的认识，尽量减少或避免税收滞纳和罚款支出。

　　（四）控制风险的应对

　　作为投资人在采用vie结构后将需考虑限制境内企业实际控制人权限的风险控制安排，包括加强投资方参与外商独资企业经营决策与管理的权力，由投资方人委派的人选担任外商独资企业的法定代表人等，以防止境内企业实际控制人全权操纵vie结构的存续，并确保在境内企业违约时能及时触发vie控制协议中股权质押等权利的行使机制。

　　综上所述，vie结构风险将长时间存在，这是由目前中国资本市场的现实环境所决定的，是由中国经济目前的发展阶段所决定的。面对vie结构风险，应该建立风险预警系统，对国家政策、资本市场动向要充分的了解和观察，要及时分析和预测，利用制度防范市场风险，通过对世界政治经济和我国政治经济总体发展趋势以及宏观政策走势的研究，有助于降低系统风险，从而减少vie结构风险给企业带来的损失。

　　参考文献：

　　[1]汇综发[2008]142号文——国家外汇管理局综合司关于完善外商投资企业外汇资本支付结汇管理有关业务操作问题的通知

　　[2]汇发[2011]19号——国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理操作规程